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来源：筚路褴褛网编辑：朔州市时间：2025-04-05 20:20:53

在其看来，宪法上的城市是一个经济、社会和文化的概念，或者说是一个以 ‘人的城市化为皈依的概念。

根据宪法本身的规定，全国人大具有修改宪法的专属职权。这里试举一例，我国宪法修正案第二十一条更改了修正案第十六条的规定，在此情况下，修正案第二十一条就不应将失效规定的具体位置表述为宪法第十一条第二款，而应当将其表述为宪法修正案第十六条。

而在笔者看来，我国宪法的修正案并非完全不能引用，只是要求引用者在宪法修正案中甄别哪些是因更改、增加而生效的宪法条款。（一）我国采用宪法修正案的用意 1954年宪法、1975年宪法和1978年宪法的修改均未采用宪法修正案这一形式。相比之下，美国宪法迄今已有二百多年的历史，这部世界上最早的近代成文宪法历经了美国社会的沧桑巨变，早已深入人心。一、何去何从：我国同一部宪法的两个文本素有改革宪法之喻的现行宪法被公认为建国以来最好的一部宪法。缺乏实用性是宪法原文及修正案这一文本的主要软肋所在。

首先，宪法修正案的采用可以使先前的宪法条文不因日后的修改而发生变动，从而给人一种视觉上的恒定感。尽管如此，我国的宪法能否在长时间内一成不变，甚至像美国宪法一样在两个多世纪的时间里保持超强的稳定性，依然尚未可知这里提到，处理民事纠纷应当依照法律，法律没有规定的可以适用习惯，但是不得违背公序良俗。

立法是由人来参与的，法律是由人创造的，人的能力是有限的，立法机关、学者的能力也是有限的。但是胎儿娩出时为死体的，其民事权利能力自始不存在。公司法要特别对待，虽然说它现在存在于民法典之外，与民法典应该构成一般法与特别法的关系。谢谢，这是一个很有理论性的问题。

但是，本法在起草过程中，抓住了一个实质，这个实质就是什么是法律行为，就是民事主体以意思表示为要素，以私权的权利义务的发生、变更和终止为目的的行为，哪个国家的法律行为都具备民事主体、意思表示、目的、私权利私义务，就抓住了这个实质。也就是说，民法的法源按照原理和立法例可以分为三个层次，第一是法律，第二是习惯，第三是法理。

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现在看来，当初《民法通则》规定的20年，就是一个客观长期时效。《民法总则》的颁布就像新生儿一样，它刚出生很娇嫩，皮肤皱皱巴巴，但是只要我们慢慢呵护它，慢慢给它营养，让它慢慢长大，它就会越来越可爱，可能将来会有淘气的时候，我们会去引导它，民法就会越来越完善。虽然我们过去有很多法律，且有些比较先进，但是由于缺乏对法律的信仰，出了问题首先想到的不是法律，不去从法律上审查自己的行为是否合乎道理、应该如何保护自己的权益、怎样追究对方的责任，而是找熟人、找关系。现在我们期待我们的学人和立法机关来完成这个历史的使命，它的意义非常重大。

现在第一百一十条就是特别人格权，这个特别人格权上还加了个等字，这个等字，留给法院。我们国家经过三十多年的改革，已经成为世界第二大经济体，可以说是成为了一个世界大国，但我们的文明程度还远远不够，我们的人民、企业对于法治的信念不够，按照法律来生活、生产、交易、流通的程度不够，我们的民族缺乏信仰，尤其是缺乏对法律的信仰。还做了一些其它的规定，比如法定代理人法律代理关系的终止何时开始起算。2020年的大会争取通过，形成完整的民法典。

然后如果还有时间，再请在座的各位同学、嘉宾提问。在起诉到法院行使损害赔偿请求权的时候，胎儿没有名字，那以监护人提起诉讼，监护人又是代理人，代理人在起诉状中就作为原告来起诉，一定要在起诉状当中说明、明示这个权利是胎儿的。

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中国历史上不是现在的法律体系，我们是中华法律，所谓中华法系，是诸法合体，以刑为主。十四年，保护他，不就是二十年吗？我举这个例子就是说，二十年的最长时效，在过去适用过。

此外，在欺诈，胁迫这个问题上，损害国家利益也归到可撤销了。还有一个新的问题，现代社会的名人代言。可以说存在于民法典之外的商事单行法，它们和本法构成一般法与特别法的关系，不仅和《民法总则》，与民法典也构成特别法与一般法的关系，和现在的物权法、合同法，也构成一般法与特别法的关系。他问为什么不采用禁治产制度？这样的话，可能比完全用年龄为标准更好一些。中国的最高法院发布司法解释，不知道同志们查过哪些国家最高法院发布过司法解释，美国联邦最高法院没有听说，但是它解释宪法，和我们的情况有些类似，但是美国没有民法典。从碑文上看，中华民族几千年的英烈如此之多，范围如此之广，如何保护？建议由国务院有关部门组织各方面的专家设立一个课题进行认真的研究，经过充分慎重研究以后认为有必要制定这样的法律予以保护，可以制定一个特别法或者行政法规。

在现在的条件下，这部法律可以说是一部伟大的法律，但是正如人无完人，金无足赤一般，它必定会有它的缺点。剩下的问题是，法理并未提及，可不可以适用？在网络上仔细搜索就可以发现有些案件已经引用法理来裁判。

后来就定下来营利性、非营利性法人。我们今天有这样的机会来倾听梁老师对于《民法总则》重大问题的解读，是非常荣幸的。

关于指导性案例，相关文件讲到，如果法官裁判案例，看到本案的基本事实和某个指导性案例的基本事实以及裁判方案、法律适用类似，那法官就要参照这个指导性案例。所以我们不要要求《民法总则》是完美的，它不是艺术品，它是国家意志的体现，在这一过程中难免会有各种调和，受到一些限制。

钟院长事先准备了一些问题，采取这样的方式来进行，有利于增强我们对这部法律的理解。进入梁慧星的专栏进入专题：民法总则。我自我定位是现实主义者，立法不是学术行为，不是写博士论文，它是复杂的。所以现在我们的教科书首先讲行为，然后再把行为分为合法行为和非法行为的时候，把法律行为分在合法行为当中，一点问题也没有，不冲突。

立法要辅之以理论，如果被代理人不承担责任，谁来承担责任？合同如果不履行，是承担违约责任还是按照侵权责任去解决？所以后来把它删掉了。所以在《继承法》中规定，在遗产继承中给遗腹子留一个份额，如果胎儿出生为活胎，即可继承。

请看第一百七十一条第三款:行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。中华人民共和国成立以后，我们有了54宪法，然后就紧接着民法起草。

拿破仑曾说，我要使我们国家的农民在煤油灯下看到这部法典，知道怎样生活，怎么样行使和维护自己的权利。首先面临一个问题，究竟是私诉由英烈的近亲属起诉？还是属于公诉（公益诉讼），应当由别的人起诉？如果是近亲属起诉的话，应该属于私诉，应该具备两个要件，即侵害英烈的人格，并且由此造成其近亲属的精神痛苦。

我们需要尽快熟悉，知道每一条是如何设计的？针对什么社会问题？为什么选择这个方案？文字表述透露了立法者的什么意图？它要保护什么？抵制什么现象？虽然没有具体的立法说明书，但是会内会外，网上网下的各种讨论言犹在耳，仍然可以查到一些简短的说明。如果把法律、习惯、司法解释、指导性案例、法理一揽子规定行不行？这也不失为一个方案，但并不是很有把握，这在过去没有充分的研究。既然大家都是约定俗成，我们就没有必要再更改。如为死胎，剩下的这一份再由其他继承人瓜分。

这个时候我们注意到，学术界有关于三步走，两步走的争论。1929年到1931年，三年的时间，把民法典完成。

它有经济体制的要求、社会生活的要求、学术界的要求、立法机关领导思维的要求，是各种方案的折中调和，不可能做到完美。立法者有什么深层次的含义，说不清楚。

梁慧星：法人是具有主体资格和权利能力的主体，自然人之外的叫做法人。智力障碍、肢体障碍、听力障碍、视力障碍、语言障碍等等都通通属于成年障碍。

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